Fradrag for tab i selskaber: Skattedomstolen i Hamborg præciserer betingelserne for økonomisk identitet

Hvor­når mis­ter et aktie­sels­kab sin øko­no­mis­ke iden­ti­tet og der­med sin frem­før­sel af skat­te­mæs­si­ge under­skud? Det­te spørgs­mål har skat­te­dom­s­to­len i Ham­borg behand­let indgåen­de i en nylig afgø­rel­se af 17. marts 2026 (sagsnr. 2 K 245/17) og der­med supp­ler­et sin hen­vis­nings­af­gø­rel­se til For­bunds­for­f­at­nings­dom­s­to­len, som aller­e­de blev indgi­vet i 2017.

Hvad handler det om?

Kapi­tal­sels­ka­ber som f.eks. GmbH’er har ret til skat­te­mæs­sigt at mod­reg­ne tab fra tid­li­ge­re år i sene­re over­s­kud. Skat­te­væ­se­net kan dog annul­lere den­ne såkald­te frem­før­sel af under­skud, hvis sels­ka­bet har mis­tet sin øko­no­mis­ke iden­ti­tet. Det­te er fast­lagt i bestem­te lov­be­stem­mel­ser, nær­me­re bestemt i den nu foræl­de­de § 8, stk. 4, i selskabs­skat­tel­oven (KStG) i den udga­ve, der blev ved­ta­get ved skat­teæn­dringsloven fra 2001, samt i den nuvæ­ren­de § 8c i selskabs­skat­tel­oven (KStG).

I den fore­lig­gen­de sag over­før­te et GmbH i febru­ar 2006 først en del af sine ande­le til et AG. I decem­ber 2008 fulg­te over­førs­len af de res­teren­de ande­le. Skat­te­væ­se­net fast­sat­te her­ef­ter det res­teren­de frem­før­te under­skud i for­bin­del­se med selskabs­skat­ten til nul euro. Det var omstridt, om beting­els­er­ne for et tab af øko­no­misk iden­ti­tet over­ho­ve­det var opf­yldt på det­te tidspunkt.

Der skal være opfyldt tre betingelser på samme tid

Skat­ter­et­ten i Ham­borg præcise­rer, at § 8, stk. 4, 2. sæt­ning, i den tid­li­ge­re udga­ve af selskabs­skat­tel­oven (KStG) stil­ler tre beting­el­ser, som alle skal være opf­yldt samtidigt:

• Mere end halv­de­len af selskab­san­dele­ne blev overdraget.
• Sels­ka­bet har hoved­sa­ge­ligt mod­ta­get nye driftsaktiver.
• Virksom­he­den fort­sæt­ter eller gen­op­ta­ger sin drift med den­ne nye driftsformue.

Her gæl­der føl­gen­de: Kun akti­ver­ne reg­nes som drifts­for­mue i hen­hold til den­ne bestem­mel­se. Nor­ma­le stign­in­ger i omsæt­nings­ak­ti­ver, der skyl­des den løben­de drift, med­reg­nes ikke. Deru­do­ver skal der være en sag­lig og tids­mæs­sig sam­men­hæng mel­lem over­dra­gel­sen af ande­le og til­førs­len af nye drifts­ak­ti­ver. Hvis tids­in­ter­val­let ikke overs­ti­ger et år, for­mo­des der at være en sag­lig sam­men­hæng, men den­ne for­mod­ning kan modbevises.

Resultat i det konkrete tilfælde

I den fore­lig­gen­de sag var beting­els­er­ne efter ret­tens opfat­tel­se ikke opf­yldt. Den førs­te beting­el­se var gans­ke vist opf­yldt, da mere end halv­de­len af andele­ne blev over­dra­get inden for en femår­s­pe­ri­ode forud for den 1. janu­ar 2008. Der man­gle­de imid­lert­id en til­før­sel af over­ve­jen­de nye drifts­ak­ti­ver, der hav­de en sag­lig og tids­mæs­sig sam­men­hæng med over­dra­gels­er­ne af ande­le. Også de akti­ver, der blev over­ført i for­bin­del­se med en sene­re fusi­on, blev ude­luk­ket, da den nød­ven­dige sag­li­ge sam­men­hæng ikke kun­ne påvises.

Hvorfor er dette relevant for ejere af GmbH’er?

Ret­ten måt­te der­for på ny tage stil­ling til for­f­at­nings­mæs­sig­he­den af § 8c, stk. 2, i selskabs­skat­tel­oven (KStG) i den udga­ve, der blev ved­ta­get ved loven om selskabs­skat­te­re­for­men fra 2008. Den­ne bestem­mel­se er for­lø­be­ren for den nuvæ­ren­de regel om mod­reg­ning af under­skud ved over­dra­gel­se af ande­le og har tid­li­ge­re været gen­stand for en forfatningsklage.

For direk­tø­rer og selskabs­de­la­ge­re i GmbH’er er det­te emne yderst rele­vant: Den, der over­dra­ger eller erhver­ver ande­le i et sels­kab, der sta­dig har frem­før­te under­skud, risi­ke­rer under vis­se omstæn­dig­he­der at mis­te den­ne skat­te­mæs­si­ge mod­reg­nings­mu­lig­hed fulds­tæn­digt. Den præcise afgræns­ning af, hvor­når en øko­no­misk iden­ti­tet går tabt, er kom­pl­eks og afhæn­ger af den enkel­te sag. Det anbe­fa­les på det kraft­igs­te at søge skat­teråd­giv­ning inden sådan­ne transaktioner.