Skatte- og juridisk rådgivning under ét tag: Hvor jura og skat hænger sammen
Et typisk forløb i mange virksomheder: En advokat udarbejder selskabsvedtægterne, mens revisoren står for regnskabet og selvangivelserne. Begge udfører deres arbejde omhyggeligt. Alligevel kan der gå penge tabt netop dér, hvor deres ansvarsområder overlapper hinanden. Skatteeksperten ser ofte først selskabsvedtægten, når den er underskrevet. Advokaten kender ofte ikke virksomhedens tal i detaljer og kan ikke altid overskue, hvilke skattemæssige konsekvenser en bestemmelse har.
Skattemæssige konsekvenser opstår sjældent først i selvangivelsen. Oftest står de fast, så snart en kontrakt er indgået, et selskab er stiftet eller en virksomhed er omstruktureret. Ved hjælp af eksempler viser vi, hvor den juridiske udformning bestemmer beskatningen, hvad rådgivning fra én og samme kilde betyder i praksis, og hvor den støder på sine grænser. Hvis du vil vide, hvad en skatterådgiver og en advokat med speciale i skatteret hver især må gøre, kan du læse mere om det i vores artikel Skatte rådgiver eller advokat med speciale i skatteret.
Problemet ligger i grænsefladen
Skatteretten tager udgangspunkt i forhold, der tidligere er blevet fastlagt juridisk: kontrakter, selskabsbeslutninger, købspriser, lønaftaler. Det, der en gang er fastlagt og gennemført dér, kan næppe korrigeres skattemæssigt. Aftaler, der efterfølgende skal have tilbagevirkende kraft, anerkender skattemyndighederne som udgangspunkt ikke, bortset fra lovmæssigt fastlagte undtagelser, såsom ved omdannelser. Skatte rådgiveren kan da kun forklare, hvad der er sket. Han kan ikke længere påvirke det.
Et simpelt eksempel viser, hvor hurtigt det kan ske: To virksomhedsejere bliver enige om en pris på 50.000 euro uden at aftale noget om moms. Ifølge fast retspraksis er momsen i tvivlstilfælde således inkluderet i prisen. Sælgeren skal afregne ca. 8.000 euro i moms og beholder netto ca. 42.000 euro i stedet for de forventede 50.000 euro. Juridisk set er kontrakten gyldig, men økonomisk set mangler sælgeren ca. 8.000 euro.
Stiftelse og selskabsform: Ansvar og beskatning afgør sammen
Valget af selskabsform er en juridisk beslutning med store skattemæssige konsekvenser. For enkeltmandsvirksomheder og interessentskaber beskattes overskuddet hos ejerne og selskabsdeltagerne efter deres personlige indkomstskattesats. En erhvervsskat, der pålægges erhvervsvirksomheder, modregnes i vid udstrækning i indkomstskatten (§ 35 EStG). I et GmbH betaler selskabet først selskabs- og erhvervsskat, mens selskabsdeltagerne først beskattes af udlodningen. Hvilken selskabsform der er mest fordelagtig, afhænger blandt andet af, hvor stor en del af overskuddet der skal forblive i virksomheden, og hvor stor den øvrige indkomst hos selskabsmedlemmerne er. Personhandelsselskaber, partnerselskaber og registrerede GbR kan efter ansøgning endda beskattes som et kapitalselskab (§ 1a KStG).
Det er ikke nok blot at vælge en selskabsform. I selskabsvedtægterne fastlægges fordelingen af overskud, udtræk, fratrædelsesgodtgørelser og generationsskiftet. Hver af disse bestemmelser har en skattemæssig side. Dette fremgår særligt tydeligt i forbindelse med en selskabsindehaver og administrerende direktør i et GmbH:
- Løn og bonus: Hvis vederlaget er urimeligt højt, behandler skattemyndighederne den for høje del som en skjult udlodning af overskud (§ 8, stk. 3, i selskabsskatteloven). Den fratrækkes da ikke GmbH’ens indkomst og beskattes hos selskabsdelageren som kapitalindtægt.
- Formelle krav: I tilfælde af en kontrollerende selskabsdelegeret skal vederlaget desuden være aftalt klart og gyldigt på forhånd og faktisk udbetales i overensstemmelse hermed. En lønforhøjelse, der først vedtages med tilbagevirkende kraft ved årets udgang, anerkender skattemyndighederne ikke for de forløbne måneder.
- Socialforsikring: Ifølge retspraksis fra Forbundssocialdomstolen er en selskabsdeltager og administrerende direktør som regel kun undtaget fra socialforsikringspligt, hvis han ejer mindst halvdelen af selskabsstammen, eller hvis selskabsvedtægterne giver ham en omfattende blokerende minoritet, som gør det muligt for ham at forhindre beslutninger, han ikke er indforstået med. Aftaler uden for selskabsvedtægterne er ikke tilstrækkelige. Retssikkerhed skabes gennem en statusfastsættelsesprocedure hos den tyske pensionsforsikring (§ 7a SGB IV).
Selskabsvedtægter, direktørkontrakt og skat skal derfor behandles samlet. Læs mere herom på vores side om Handels- og selskabsret.
Omstrukturering: Lovgivning om omdannelse og skattelovgivning vedrørende omdannelse
Den, der indbringer en enkeltmandsvirksomhed i et GmbH, fusionerer et selskab eller udskiller en del af virksomheden, er underlagt to love på samme tid. Omdannelsesloven regulerer, hvordan omstruktureringen foregår juridisk. Omdannelsesskatteloven afgør, om der skal betales skat af skjulte reserver i den forbindelse.
I mange tilfælde kan en omdannelse gennemføres skatteneutralt til bogførte værdier, men kun efter ansøgning og på betingelser, der allerede skal være opfyldt ved den juridiske planlægning:
- Fuldstændig gengivelse: Ved indskydelse af en virksomhed skal alle væsentlige driftsgrundlag som udgangspunkt overføres. Hvis for eksempel virksomhedens ejendom forbliver tilbage, er den regnskabsmæssige værdi i fare.
- Tilbagevirkning: Omdannelser kan skattemæssigt henføres op til otte måneder tilbage (§ 2 i UmwStG, § 20, stk. 6, i UmwStG). Ved fusioner og spaltninger må den afsluttende balance ved indberetningen til handelsregisteret heller ikke være mere end otte måneder gammel (§ 17, stk. 2, UmwG). Notaraftalen, indberetningen og balancen skal derfor være tidsmæssigt afstemt med hinanden.
- Låseperioder: Hvis den indskydende sælger de andele, som vedkommende har modtaget i forbindelse med indskuddet, inden for syv år, beskattes de daværende skjulte reserver med tilbagevirkende kraft, fratrukket en syvendedel for hvert forløbet år (§ 22, stk. 1, UmwStG). Ved spaltninger gælder der en særskilt femårsfrist for salg af andele (§ 15, stk. 2, UmwStG).
- Ejendomsoverførselsafgift: Hvis ejendomme indgår i virksomheden, kan omstruktureringen udløse ejendomsoverførselsafgift. Om der gælder en fritagelse, afhænger af den valgte form.
Derudover er der forpligtelser i henhold til arbejdsretten, f.eks. at informere medarbejderne i forbindelse med overgangen af deres ansættelsesforhold. Læs mere herom på vores side om Omdannelsesret.
Kontrakter med indvirkning på moms
Når det gælder moms, kan en manglende kontraktklausul hurtigt koste penge. Her er to eksempler fra praksis.
Erhvervsleje: muligheden for at betale moms
Udlejning af erhvervslokaler er som udgangspunkt fritaget for moms. Hvis ejeren udlejer til en anden virksomhedsejer til brug for dennes virksomhed, kan han dog vælge at blive momspligtig (§ 9 UStG). Det kan især betale sig, hvis han ønsker at fratrække indgående moms fra opførelse, køb eller vedligeholdelse af ejendommen. For de fleste bygninger er denne mulighed desuden kun tilladt, i det omfang lejeren udelukkende anvender lokalerne til omsætning, der ikke udelukker fradrag af indgående moms (§ 9, stk. 2, UStG). Skattevæsenet tillader i den forbindelse en bagatelgrænse på fem procent. For en lægepraksis eller en forsikringsmægler er dette som regel ikke tilfældet.
Hvis en sådan lejer senere flytter ind, eller hvis den hidtidige lejer ændrer sin virksomhed, kan udlejeren miste en del af indgående moms. For bygninger følges fradraget for indgående moms over ti år (§ 15a UStG). Lejekontrakten bør derfor indeholde bestemmelser om tre ting: at lejen skal betales inklusive moms, hvad lejeren må bruge lokalerne til, og at han skal meddele en ændring af sin virksomhed og erstatte eventuelle skader, der måtte opstå som følge heraf. Læs mere herom på vores side om Lejelovgivning.
Salg af en virksomhed: Salg af hele virksomheden
Hvis en virksomhed eller en selvstændigt drevet forretning som helhed sælges til en iværksætter, der viderefører den, pålægges der ikke moms (§ 1, stk. 1a, i momsloven). Hvis sælgeren alligevel opkræver moms, er han forpligtet til at betale den i henhold til § 14c i momsloven, og køberen kan ikke fratrække den som indgående moms. Omvendt opstår der moms, hvis betingelserne for en virksomhedsoverdragelse alligevel ikke er opfyldt, og ingen har forventet dette. En købsaftale bør i begge tilfælde fastlægge, hvem der bærer afgiften, og hvordan der efterfølgende skal foretages korrektioner.
I almindelig civilret Det samme gælder for enhver større kontrakt: Det skal udtrykkeligt fremgå af teksten, om der er tale om en netto- eller bruttopris.
Når en skatterevision udvikler sig til en straffesag
En virksomhedsrevision er i første omgang en skattemæssig procedure. Virksomhedsejeren skal samarbejde, fremlægge dokumenter og besvare spørgsmål. Hvis der under revisionen opstår mistanke om en skattesag, ændrer situationen sig fundamentalt. Revisoren skal underrette afdelingen for bøde- og straffesager og må først fortsætte efterforskningen hos virksomhedsejeren vedrørende denne sag, når han har fået meddelelse om, at der er indledt en straffesag (§ 10, stk. 1, BpO, § 397 AO). Senest fra dette tidspunkt er tvangsforanstaltninger ikke tilladt, hvis virksomhedsejeren derved ville blive tvunget til at inkriminere sig selv (§ 393, stk. 1, AO). Skattekontoret må dog i så fald anslå beskatningsgrundlaget. Det, som virksomhedsejeren nu angiver, kan anvendes mod ham i straffesagen.
Netop i denne fase er det en fordel, at skattemæssige argumenter og den strafferetlige strategi er afstemt med hinanden og ikke udarbejdes hver for sig af to advokatfirmaer. En undtagelse gælder, hvis de omstridte erklæringer er udarbejdet af det rådgivende advokatfirma selv: I så fald kan firmaet optræde som vidne i sagen, og en uafhængig forsvar er som regel den bedste løsning. Læs mere herom, herunder om frivillig tilståelse, på vores side om Skatteret og strafferet på skatteområdet.
Tvist og forlig: Civilretten møder regnskabsføring
Også i forbindelse med tvister og udestående fordringer har ethvert juridisk skridt en skattemæssig side. Hvis en fordring går tabt, skal momsopgørelsen korrigeres (§ 17, stk. 2, i den tyske momslov), og virksomheder, der udarbejder årsregnskab, skal nedskrive fordringen i årsregnskabet. Hvis en retssag afsluttes med et forlig, afhænger det af, hvad der betales for: En betaling for en leveret ydelse er momspligtig vederlag, mens egentlig erstatning derimod ikke er det. Forligsteksten bør tydeligt afspejle dette og fastlægge, om beløbet skal betales inklusive moms. Mangler en sådan bestemmelse, skal modtageren i tvivlstilfælde afregne momsen af forligsbeløbet. Hvordan vi inddriver fordringer fra rykkerskrivelsen til tvangsfuldbyrdelse, beskriver vi på vores side om Kreditstyring.
I en særskilt artikel viser vi, hvor tæt arbejdsretten og skatteretten hænger sammen, f.eks. i forbindelse med fratrædelsesgodtgørelser, ophævelsesaftaler og skinneselvstændighed: Arbejdsret og skatterådgivning under ét tag. Se vores artikel om overdragelse af en familievirksomhed under Virksomhedsgenerationsskifte i Flensburg.
Hvad „alt fra én leverandør“ betyder i praksis
Når vi taler om rådgivning fra én og samme kilde, betyder det ikke, at en advokat og en skatterådgiver sidder i samme bygning. Ina Reese er både advokat, specialadvokat i skatteret og skatterådgiver. Siden 2000 har hun drevet sit advokatkontor i Flensburg og Harrislee. For klienterne har det helt konkrete fordele:
- Én kontaktperson, én sag. Man behøver ikke at forklare forhold to gange, og dokumenter behøver ikke at blive afstemt mellem to kontorer.
- Design og beregning på samme tid. Når vi udarbejder en kontrakt, beregner vi de skattemæssige konsekvenser af de forskellige varianter sideløbende med udarbejdelsen og ikke først, efter at kontrakten er underskrevet.
- Design, der også bliver realiseret. Da vi på anmodning også varetager bogføring, selvangivelser og årsregnskaber, kan vi se, om en kontrakt i praksis overholdes, som den var tiltænkt – for eksempel om den aftalte direktørløn rent faktisk udbetales som aftalt.
- Ingen afbrydelse i tilfælde af konflikt. Hvis der indgives en indsigelse eller anlægges sag ved skatteretten, forbliver sagsbehandlingen hos den samme advokat. I straffesager vedrørende skat gælder det samme med ovennævnte undtagelse.
- Dobbelt tavshedspligt. Som advokat og skatterådgiver er Ina Reese forpligtet til tavshedspligt (§ 43a, stk. 2, BRAO, § 57, stk. 1, StBerG) og har i straffesager som udgangspunkt ret til at nægte at vidne (§ 53, stk. 1, sætning 1, nr. 3, StPO).
Rådgivning tilbydes på tysk, engelsk og spansk.
Hvor grænserne går
Rådgivning fra én og samme kilde betyder ikke, at et advokatkontor kan klare alting alene. Nogle begrænsninger er fastsat ved lov, andre følger af advokatkontorets profil:
- Notarisk bekræftelse: Oprettelsen af et GmbH, overdragelse af GmbH-andele, vedtægtsændringer, fusions- og spaltningsaftaler samt ejendomstransaktioner skal bekræftes af en notar. Vi udarbejder dokumenterne og afstemmer dem med notariatet.
- Retsområder uden for vores hovedindsatsområde: Vi yder rådgivning inden for de områder, der er angivet på vores Oversigt over ydelser står. Hvis et spørgsmål falder uden for dette område, siger vi det åbent.
- Udenlandsk reference: Når der er tale om forretninger eller formue i udlandet, f.eks. i Danmark, vurderer vi den tyske side. Med hensyn til den udenlandske lovgivning kan det desuden være nødvendigt at inddrage en lokal rådgiver.
Tjekliste: Hvornår skal juridiske og skattemæssige spørgsmål drøftes sammen
- De stifter en virksomhed eller optager en medejer.
- Der indgås eller ændres en lejekontrakt vedrørende et selskab, en direktør eller en erhvervslejemål.
- De ønsker at omstrukturere Deres virksomhed, indføre den i et GmbH eller udskille en del af virksomheden.
- De køber eller sælger en virksomhed, selskabsandele eller en erhvervsejendom.
- Der er varslet en skatterevision, eller den er allerede i gang, eller revisoren stiller pludselig andre spørgsmål.
- En retssag skal afsluttes med et forlig.
- Overdragelsen af virksomheden til den næste generation står for døren.
Ofte stillede spørgsmål
Er rådgivning fra én leverandør dyrere end to separate rådgivere?
Ikke automatisk. For selvangivelser og regnskab gælder forordningen om honorarer til skatterådgivere, mens der for indsigelsessager, sager ved skatteretten og straffesager gælder loven om advokathonorarer, uanset hvem der udfører arbejdet. Afvigende honoraraftaler er mulige. Hvis der er tale om separate rådgivere, medfører det derimod ekstra arbejde, da begge skal sætte sig ind i den samme sag og koordinere indbyrdes. Vi drøfter afregningsmåden, inden opgaven påbegyndes.
Skal jeg skifte min nuværende skatterådgiver?
Nej. De kan også hyre os til et specifikt opgaver, såsom en enkelt opgørelse, en regnskabskontrol eller en tvist. Hvis De ønsker at overdrage den løbende rådgivning i sin helhed, er det også muligt. Vi vil i så fald koordinere overdragelsen af data fra det foregående år på en velordnet måde.
Hvad er forskellen i forhold til et advokatfirma med advokater og skatterådgivere?
I et fælles advokatkontor arbejder forskellige personer med forskellige kvalifikationer sammen. Det kan fungere godt, men forudsætter, at de løbende koordinerer deres arbejde. Hos os varetages både de juridiske og skattemæssige vurderinger af den samme person.
Hvilke dokumenter skal jeg medbringe til den første samtale?
Til en indledende vurdering er det som regel tilstrækkeligt med de pågældende kontrakter eller udkast, det seneste årsregnskab eller skatteopgørelsen samt eventuelle skrivelser fra skattemyndighederne. Hvad der ellers er nødvendigt, afklarer vi ved det indledende møde.
Sammenfattet
- Mange skattemæssige konsekvenser fastlægges i kontrakten, ikke i selvangivelsen. De kan næppe rettes efterfølgende.
- Selskabsform, vedtægter og bestyrerløn er afgørende for, hvordan en virksomhed og dens selskabsdeltagere beskattes.
- Omdannelser kan kun foregå skatteneutralt, hvis den juridiske gennemførelse opfylder de skattemæssige betingelser.
- Ved erhvervslejemål, virksomhedskøb og forlig er det kontraktens ordlyd, der afgør, hvordan moms skal behandles.
- Hvis en skatterevision udvikler sig til en straffesag, ændres reglerne. Den skattemæssige og den strafferetlige vurdering skal i så fald afstemmes med hinanden.
- Ina Reese er både advokat, specialiseret i skatteret og skatterådgiver.
Planlægger De en kontrakt, en omstrukturering, eller har De modtaget et brev fra skattemyndighederne? I et indledende møde på ca. 15 minutter afklarer vi, hvad sagen drejer sig om, og hvilke juridiske og skattemæssige spørgsmål der bør afklares først. Kontakt os nu
Kilder
- § 1 i lov om moms: Afgiftspligtige omsætninger (stk. 1a: Salg af virksomhed)
- § 9 i loven om moms (UStG): Afkald på skattefritagelser
- § 14c i lov om moms: Forkert eller uberettiget angivelse af moms
- § 15a i loven om moms (UStG): Justering af fradrag for indgående moms
- § 17 i lov om moms: Ændring af beskatningsgrundlaget
- § 1a i selskabsskatteloven: Mulighed for beskatning som selskabsskat
- § 8 i selskabsskatteloven: Beregning af indkomsten (stk. 3: skjult udlodning af overskud)
- § 35 i loven om indkomstskat (EStG): Skattenedsættelse for indtægter fra erhvervsvirksomhed
- § 7a i SGB IV: Fastlæggelse af erhvervsstatus
- BSG, dom fra marts 2018, B 12 KR 13/17 R (pligt til at betale socialforsikring for en selskabsdeltager og administrerende direktør, blokerende mindretal)
- § 15 i loven om omsætningsafgift (UmwStG): Opdeling, udskillelse og delvis overdragelse
- § 2 i loven om omlægning af skatter (UmwStG): Tilbageskridende virkning i skattemæssig henseende
- § 20 i loven om omsætningsafgift: Indskud i et kapitalselskab
- § 22 i loven om beskatning af omsætning (UmwStG): Beskatning af aktionæren (blokkeringsperiode)
- § 17 i UmwG: Bilag til anmeldelsen (slutbalance)
- § 393 AO: Forholdet mellem straffesagen og skattesagen
- § 397 AO: Indledning af straffesagen
- § 162 AO: Vurdering af beskatningsgrundlag
- § 43a BRAO: Grundlæggende forpligtelser (fortrolighed)
- § 57 i loven om skatterådgivere (StBerG): Generelle erhvervsmæssige forpligtelser
- § 53 i retsplejeloven: Ret til at nægte at vidne for personer, der er underlagt tavshedspligt
- § 10, stk. 1, i reglerne for skatterevision (BpO 2000, administrativ forskrift): Mistanke om en skattesag under den eksterne revision
- Afsnit 1.3 i UStAE (Erstatning for tab som en ikke-afgiftspligtig transaktion)
