Et indenlandsk kapitalselskab, der har andele i udenlandske personselskaber og modtager skattefrie udbytter eller realisationsgevinster herfra, skal alligevel acceptere en fast tilregning af fiktive driftsudgifter. Dette gælder selv i de tilfælde, hvor de pågældende indtægter er fritaget for beskatning i Tyskland i henhold til en dobbeltbeskatningsaftale (DBA). Dette har skatteretten i Münster fastslået i sin dom af 23. juni 2026 (sagsnr. 9 K 552/22 K).
Hvad handlede sagen om?
Et tysk aktieselskab havde kapitalandele i en lang række private equity-selskaber i udlandet. En del af disse selskaber drev erhvervsmæssig virksomhed og havde udenlandske driftssteder. De heraf opnåede udbytter, værdireguleringer og realisationsgevinster var i henhold til de relevante dobbeltbeskatningsaftaler fritaget for beskatning i Tyskland og blev derfor ikke medregnet i den tyske beskatning.
I forbindelse med en ekstern revision medregnede skattemyndighederne ikke desto mindre faste driftsudgifter. Grundlaget herfor var § 8b, stk. 3, første sætning, og stk. 5, første sætning, i selskabsskatteloven (KStG). Disse bestemmelser fastslår, at 5 procent af de skattefrie udbytter og realisationsgevinster betragtes som ikke-fradragsberettigede driftsudgifter og dermed lægges til den skattepligtige indkomst. Virksomheden gjorde indsigelse herimod med det argument, at denne fiktion kun måtte finde anvendelse, hvis de hypotetiske udgifter – hvis de faktisk havde været afholdt – ville have været omfattet af den tyske beskatning. For driftssteder, der er undtaget i henhold til dobbeltbeskatningsaftaler, er dette ikke tilfældet.
Retten giver skattemyndighederne medhold
Skatteretten i Münster afviste klagen. Ifølge dommerne er det i henhold til § 8b i den tyske selskabsskattelov (KStG) ikke afgørende, om de fiktive udgifter funktionelt set kan henføres til et udenlandsk driftssted. Bestemmelsen fastsætter bevidst et fast beløb og udelukker udtrykkeligt bevis for faktisk lavere udgifter.
Det er desuden afgørende, at den såkaldte indenlandske tilknytning ikke etableres gennem dobbeltbeskatningsaftalen, men gennem den ubegrænsede selskabsskattepligt i henhold til § 1, stk. 2, i KStG. Fritagelsen i henhold til dobbeltbeskatningsaftalen berører i grunden ikke denne indenlandske skattestatus. Med andre ord: DBA’en regulerer, om Tyskland må beskatte, ikke om selskabet overhovedet er skattepligtigt. Da kapitalselskabet er ubegrænset skattepligtigt i Tyskland, finder tillægsbestemmelsen anvendelse uafhængigt af, hvilket land der i henhold til aftalen har beskatningsretten.
Hvad betyder det i praksis?
Denne dom har betydelige konsekvenser for selskaber, der har andele i udenlandske personlige selskaber eller private equity-fonde. Selvom de opnåede indtægter i henhold til skatteaftalen er fuldstændigt fritaget for tysk skat, forbliver der en skattebyrde på 5 procent af de skattefrie indtægter. Denne tilsyneladende paradoksale konsekvens er systematisk tilsigtet, men overses ofte i praksis.
Især i forbindelse med ejerskabsstrukturer med flere udenlandske niveauer og forskellige regler i dobbeltbeskatningsaftaler bør den skattemæssige behandling undersøges nøje. Den, der besidder eller planlægger at indgå i sådanne deltagelser, bør tidligt inddrage virkningerne af § 8b i selskabsskatteloven (KStG) i sin skatteplanlægning. Dommen er endnu ikke retskraftig; det vides på nuværende tidspunkt ikke, om der vil blive indgivet appel.
Hvis man har spørgsmål vedrørende selskabsskattebehandlingen af udenlandske kapitalandele og afgrænsningen mellem fritagelse i henhold til dobbeltbeskatningsaftaler og indenlandsk tilregning, anbefales det at søge individuel skatterådgivning.
Kilde: Haufe: Skat
Dette indlæg og billedet til artiklen er udarbejdet med hjælp fra kunstig intelligens og redaktionelt gennemgået.
